פס"ד – קיו סייבר טכנולוגיות בע"מ
הותרו לפרסום עיקרי פסק דינו של בית המשפט המחוזי אשר דחה את ערעורה של חברת קיו סייבר טכנולוגיות בע"מ וקיבל את עמדת פקיד שומה כפר סבא ביחס למבנה רכישה ממונף של חברת NSO שבוצע באמצעות חברה ישראלית.
בשנת 2014 רכשה קרן ההשקעות הזרה Francisco Partners את מניות חברת NSO באמצעות חברה ישראלית, קיו סייבר טכנולוגיות בע"מ, אשר מומנה באמצעות הלוואות מחברת אם תושבת לוקסמבורג. בשנים שלאחר הרכישה הועברו לחברת האם כספים, שמקורם בדיבידנדים שחולקו מ-NSO, ששימשו לפירעון ההלוואות.
פקיד השומה לא חלק כי ניתן לרכוש חברה בדרך של מינוף, אך טען כי שילובה של החברה הישראלית במבנה העסקה נועד בעיקר להשגת יתרון מס ולאפשר משיכת רווחי NSO לחו"ל במסווה של החזר הלוואות, תוך עקיפת מודל המיסוי הדו-שלבי החל על חלוקת דיבידנדים לחברה זרה. מנגד טענה החברה כי מדובר במבנה עסקי מקובל, אשר נשען על טעמים מסחריים מהותיים ובהם ריכוז פעילות שיווק והפצה ופעילות לרכישת חברות נוספות בישראל.
בית המשפט קיבל את עמדת פקיד השומה מהטעמים הבאים:
- החברה הישראלית הייתה במועד הרכישה "חברת מדף" ללא פעילות ממשית, עובדים או נכסים משמעותיים.
- המבנה שנבחר אפשר העברת רווחי NSO לחברת האם הזרה ללא תשלום מס הדיבידנד שהיה חל אילו ההחזקה הייתה ישירה.
- המערערת לא הצליחה להציג ראיות מספקות ביחס לשאלת מפתח – מהו הטעם המסחרי היסודי והתכלית הכלכלית לבחירת מבנה ההחזקה שנבחר.
- לא הוצגו מסמכים ועדויות מ"זמן אמת" אשר תמכו בטענות בדבר מטרות עסקיות שעמדו בבסיס הקמת החברה הישראלית.
- יתרון המס שהושג היה משמעותי וברור, בעוד שהטעמים העסקיים הנטענים לא הוכחו במידה מספקת.
לפיכך, קבע בית המשפט כי רצף הפעולות נחשבות ל"עסקה מלאכותית" לפי סעיף 86 לפקודת מס הכנסה וכי יש להתעלם מיתרון המס שנוצר באמצעות המבנה שנבחר. בהתאם, התשלומים שהועברו לחברת האם הזרה סווגו כדיבידנד החייב בניכוי מס במקור בשיעור של 10% בהתאם להוראות אמנת המס הרלוונטית.
יחד עם זאת, בית המשפט ביטל את קנס אי-הניכוי במקור שהוטל על החברה, בקובעו כי אף שמדובר בתכנון מס בלתי לגיטימי, אין מדובר בהתנהלות מרמתית המצדיקה הטלת קנס בנסיבות העניין.
פסק הדין מדגיש את החשיבות שבהצגת תיעוד וראיות מזמן אמת להוכחת הטעמים העסקיים העומדים בבסיס מבנה העסקה, במיוחד כאשר המבנה מוביל לחיסכון מס משמעותי.
נדגיש בזאת, לפסק הדין עשויות להיות השלכות משמעותיות בעסקאות לרכישת חברות מטרה ישראליות במבנים דומים.
לשאלות ניתן לפנות אל שותף המס המלווה או באמצעות המייל: ernstyounginfo@il.ey.com